ΔΙΚΑΙΟ ΤΩΝ ΣΥΜΒΑΣΕΩΝ ΚΑΙ ΟΡΓΑΝΩΜΕΝΗ ΑΓΟΡΑ

§ 4. Η ΠΡΟΣΒΑΣΗ ΣΤΟ ∆ΙΚΤΥΟ ΚΑΙ ΣΤΗΝ ΑΓΟΡΑ 83 Η εν λόγω αρχή έχει τύχει επεξεργασίας σε σειρά αποφάσεων της Ευρωπαϊκής Επιτροπής και από τη νομολογία του ∆ικαστηρίου της Ευρωπαϊκής Ένωσης, σύμ- φωνα με την οποία εκ του συνδυασμού της απαγόρευσης της διακριτικής μεταχεί- ρισης και της αδικαιολόγητης άρνησης συναλλαγής, η άρνηση πρόσβασης σε «βα- σικές διευκολύνσεις» μπορεί να αποτελέσει καταχρηστική εκμετάλλευση της δε- σπόζουσας θέσης. Στο πλαίσιο της θεωρίας αυτής, η ελεγχόμενη συμπεριφορά συ- νίσταται στην άρνηση μίας επιχείρησης με δεσπόζουσα θέση η οποία κατέχει και ελέγχει μία βασική διευκόλυνση ή μία βασική υποδομή να παρέχει πρόσβαση στους ανταγωνιστές της προκειμένου οι τελευταίοι να παρέχουν υπηρεσίες στους πελά- τες τους. Επίσης, δύναται να θεωρηθεί ότι η εν λόγω επιχείρηση εκμεταλλεύεται καταχρηστικά τη δεσπόζουσα θέση της εάν παρέχει πρόσβαση στους ανταγωνι- στές της στη διευκόλυνση ή υποδομή την οποία ελέγχει υπό όρους λιγότερο ευνο- ϊκούς από αυτούς υπό τους οποίους η ίδια επιχείρηση ή άλλες συνδεδεμένες επι- χειρήσεις με αυτήν έχουν πρόσβαση για τις δικές της δραστηριότητες. Η ως άνω περιγραφόμενη συμπεριφορά εμπίπτει στην απαγόρευση της καταχρη- στικής εκμετάλλευσης της δεσπόζουσας θέσης όταν η διευκόλυνση ή η υποδο- μή που ελέγχει μία επιχείρηση έχει τέτοια στρατηγική θέση ή κατοχυρώνεται από ιδιαίτερη νομοθετική πρόβλεψη κατά τρόπο, ώστε να καθίσταται για τους ανταγω- νιστές της βασική και θεμελιώδης για την ανάπτυξη των δραστηριοτήτων τους. Εάν σε μία τέτοια περίπτωση η επιχείρηση, που ελέγχει αυτήν τη διευκόλυνση ή υποδομή, καταστήσει αδύνατη ή δυσχερή την χρήση της για τους ανταγωνιστές της, εμποδίζει την είσοδο ή άλλως δυσκολεύει σημαντικά την παραμονή και εδραί- ωση των ανταγωνιστών στη σχετική αγορά, η συμπεριφορά αυτή ενδέχεται να είναι καταχρηστική. Όπως προκύπτει από την έως τώρα πρακτική εφαρμογή της αρχής αυτής από την Ευρωπαϊκής Επιτροπή και την νομολογία του ∆ικαστηρίου της Ευρωπαϊκής Ένωσης, προκειμένου να εφαρμοστεί η θεωρία της βασικής υπο- δομής πρέπει να πληρούνται μία σειρά από βασικές προϋποθέσεις: (α) ο έλεγχος μιας βασικής υποδομής από μια επιχείρηση που είναι σε μονοπωλιακή θέση, υπό την έννοια ότι η είσοδος σε αυτή την υποδομή είναι απαραίτητη προϋπόθεση, προ- κειμένου μία επιχείρηση να είναι σε ανταγωνιστική θέση, (β) η αδυναμία ή το δυ- σχερές της δημιουργίας αυτής της υποδομής, (γ) η άρνηση πρόσβασης σε ανταγω- νιστές ή η παροχή πρόσβασης με δυσμενείς όρους, (δ) η υποδομή πρέπει να μπορεί να διατεθεί και (ε) η έλλειψη δικαιολογητικών λόγων αρνήσεως πρόσβασης ή πα- ροχής με δυσμενείς όρους στην υποδομή. Πρόσφατα το ∆ικαστήριο της ΕΕ εφάρμοσε την παραπάνω θεωρία στο πεδίο που μας απασχολεί εν προκειμένω, δηλαδή την αγορά διαπραγμάτευσης και την αγορά εκκαθάρισης οργανωμένων αγορών 331 . Από την οπτική του αστικού δικαίου ήδη συχνά διαπιστώνεται η εγγύτητα της εν λόγω θεωρίας των essential facilities με την δογματική της αναγκαστικής σύμβασης, στο βαθμό που αυτή θεμελιώνεται 331.  Clearstream κατά Επιτροπής, T-301/04, σκ. 147.