ΕΜΠΟΡΙΚΟ ΔΙΚΑΙΟ

405 ΚΕΦ. Θ΄: Η ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΙΑ - Η ΜΕΤΟΧΗ ΚΑΙ Η ΜΕΤΑΒΙΒΑΣΗ ΤΗΣ μένου των άρθ. 79 § 4 Ν 2238/94, άρθ. 15 § 3 Ν 2459/1997) , όπου η μεταβιβαση των ανωνύμων μετοχών γίνεται με συμβολαιογραφικό έγγραφο ή ιδιωτικό έγγραφο βεβαίας χρονολογίας διαβιβαζόμενο στην εταιρία και με παράδοση του τίτλου. Όμως η συζήτηση δεν έχει κλείσει ακόμη και σήμερα για τις ονομαστικές μετοχές ούτε μετά και την τελευταία νομοθετική πα- ρέμβαση στο δίκαιο ΑΕ με το Ν 4548/2018 . Οι αμφιβολίες, που υπήρχαν μέχρι το Ν 3604 /2007, εξακολουθούν να υπάρχουν και μετά το Ν 4548/2018 , δηλ. αν η μεταβίβαση των μετοχών υπό- κειται στις διατυπώσεις του Ν 2459/1997 ή του άρθ. 41 παρ. 2 Ν 4548/2018 σε συνδ. με το άρθ. 40 του ιδίου νόμου . Εξακολουθεί λοιπόν να αμφισβητείται αν η μεταβίβαση των ονομαστικών μετοχών μπορεί να γίνει σύμφωνα με τις διατάξεις για τη μεταβίβαση κινητών (ΑΚ 1034) ή με την τήρηση συστατικού τύπου μεταβίβασης. Ευστόχως είχε λεχθεί ότι με τη θέσπιση του άρθ. 15 § 3 Ν 2459/97 ο τότε φορολογικός νομοθέτης επέδραμε αθεμίτως στο δίκαιο της ανώνυ- μης εταιρίας 1005 . Το γόρδιο αυτό δεσμό δεν φαίνεται να έλυσε ούτε και οΝ4548/2018. Κεντρικής σημασίας είναι λοιπόν το ζήτημα της μεταβίβασης των (ονομαστικών) μετοχών μη εισηγμένων στο χρηματιστήριο και αν καθιερώνεται δηλωτικός ή συστατικός τύπος μετα- βίβασης των μετοχών (αμφ). Από τη θέση στο ζήτημα εξαρτάται το κύρος της μεταβίβασης των μετοχών, γιατί προφανώς η μη τήρηση του αναγκαίου νόμιμου έγγραφου τύπου (επιβαλ- λόμενου από το φορολογικό νόμο) επηρεάζει το κύρος της συνολικής δικαιοπραξίας, με συνέ- πεια την απόλυτη ακυρότητά της (ΑΚ 159 = § 125 BGB 1006 ). Με περαιτέρω συνέπειες, αν ο τύ- πος θεωρηθεί συστατικός, τη μη καλόπιστη απόκτηση μετοχών από μη κύριο ΑΚ 1036 και την ακύρωση του τεκμηρίου του ΑΚ 1110. Οι αρνητικές συνέπειες του συστατικού τύπου εκτείνο- νται και στη μεταβίβαση αιτία θανάτου, εφόσον κατά τους κανόνες του κληρονομικού δικαίου η μεταβίβαση επέρχεται από το νόμο με την επαγωγή της κληρονομίας και χωρίς να απαιτεί- ται η τήρηση έγγραφου τύπου 1007 . 3.2. Η μεταβίβαση των μετοχών από το φορολογικό δίκαιο Σύμφωνα με τη διάταξη του άρθ. 79 § 4 Ν 2238/94 (άρθ. 15 § 3 Ν 2459/1997): «Η μεταβίβα- ση εν ζωή ή λόγω θανάτου ονομαστικών ή ανώνυμων μετοχών μη εισηγμένων στο Χρηματιστή- ριο Αθηνών πραγματοποιείται αποκλειστικώς με συμβολαιογραφικό έγγραφο ή με ιδιωτικό, έγγραφο θεωρημένο από τον προϊστάμενο της οικείας δημοσίας οικονομικής υπηρεσίας. Από- κτηση τέτοιων μετοχών κατά παράβαση της διάταξης του προηγούμενου εδαφίου θεωρείται άκυρη και δεν παράγει κανένα έννομο δικαίωμα υπέρ αυτού που τις αποκτά όπως το δικαίωμα είσπραξης μερίσματος, συμμετοχής στις γενικές συνελεύσεις μεταβίβασης των μετοχών αυ- τών κ.λπ. Τα παραπάνω εφαρμόζονται ανάλογα και όταν αυτός που μεταβιβάζει τις εν λόγω μετοχές δεν είναι φυσικό πρόσωπο. Με αποφάσεις του Υπ. Οικονομικών που δημοσιεύονται πο της μεταβίβασης των ανώνυμων μετοχών κατά την ΑΚ 1034 ] με το άρθ. 54 παρ. 1 Ν 4557/2018 (ΦΕΚ Α΄ 139/30.7.2018), που προβλέπει συστατική μεταβίβαση αυτών [συμβολαιογραφικό έγγραφο ή ιδιωτικό έγγραφο βεβαίας χρονολογίας]. Η τελευταία όμως διάταξη υπερισχύει ως μεταγενέστε- ρη και ειδικότερη της πρώτης. 1005.  Περάκης , Το νέο δίκαιο της ΑΕ., σε: περιοδικό Ραδάμανθυς του ∆ΣΗ / Ηρακλείου, τεύχος 12, 2008, σ. 156, σ. 156, τον ίδιο , Το νέο δίκαιο της ΑΕ, Β΄ έκδ., 2012,σ. 55: « … πρόκειται για βίαιη παρέμβαση του φο- ρολογικού νομοθέτη σε θέματα που δεν άπτονται της αρμοδιότητας του … .». Του ιδίου , Η αλληλεξάρτη- ση εμπορικού και φορολογικού δικαίου, ∆ΕΕ 2005, σ. 756, ∆ρυλλεράκης , Η μεταβίβαση ονομαστικών και ανωνύμων μετοχών μετά το Ν 3604/2007, ∆ΦΝ, τομ. 61, 2007, σ. 1868. 1006.  Brox / Walker , AllgTeil des BGB,2007, § 13, S. 308: “ Nichtig ist ein Rechtsgeschäft, bei dem die durch Gesetz vorgeschriebene Form nicht beachtet ist ”. 1007.  Αντωνόπουλος, ∆ικΕμπΕτ., Β΄έκδ., 2012, σ. 558.