ΑΓΩΓΕΣ & ΑΙΤΗΣΕΙΣ ΑΝΩΝΥΜΗΣ ΕΤΑΙΡΙΑΣ

38 Δ.Π. ΤΖΑΚΑΣ [§1] Άρθρο 11 Αγωγές και Αιτήσεις Ανώνυμης Εταιρίας ατάξεων σχετικά όχι με τον τρόπο καταβολής, αλλά με τον τρόπο κάλυψης του εταιρι- κού κεφαλαίου. Προς τούτο θα μπορούσε να θεωρηθεί ότι συνηγορεί το άρθρο 11 περ. β’ στοιχ. (iii) Οδ. 2017/1132, το οποίο ονοματίζει ως λόγο ακυρότητας την απουσία από το καταστατικό κάθε αναφοράς σχετικής με τις εισφορές και το ύψος του καλυφθέντος κεφαλαίου. Η εν λόγω περιοριστική προσέγγιση δεν φαίνεται, ωστόσο, να συμβαδίζει με το γράμμα της νυν ισχύουσας πρόβλεψης του άρθρου 5 παρ. 1 στοιχ. δ’ Ν 4548/2018, η οποία ρυθμίζει δεσμευτικά το ελάχιστο περιεχόμενο του καταστατικού της ΑΕ και ομιλεί για τον τρόπο καταβολής του κεφαλαίου. 34 Σε κάθε περίπτωση, εφόσον το αρχικό κεφά- λαιο καλύπτεται με ιδιωτική τοποθέτηση, η εν λόγω περίπτωση ακυρότητας προϋποθέ- τει την παράλειψη αναφοράς (κατά κανόνα στις μεταβατικές διατάξεις του καταστατικού) των ονομάτων των ιδρυτών με μνεία του τμήματος του κεφαλαίου που έκαστος εξ αυ- τών αναλαμβάνει και των μετοχών που δικαιούται να λάβει. Δ. Παράλειψη κατάρτισης του καταστατικού με τον δέοντα τύπο Η παραπομπή του άρθρου 11 παρ. 1 περ. α’ στο άρθρο 4 παρ. 2 Ν 4548/2018 αφορά την παράλειψη κατάρτισης του καταστατικού με τον δέοντα τύπο, δηλαδή είτε με συμβολαιο- γραφικό έγγραφο που περιέχει το καταστατικό, 35 είτε με ιδιωτικό έγγραφο υπό τον όρο ότι υιοθετείται το πρότυπο καταστατικό του άρθρου 9 Ν 4441/2016 36 και των κατ’ εξου- σιοδότηση αυτού εκδοθεισών υπουργικών αποφάσεων. 37 Πέραν τούτου, επιβάλλεται η τήρηση του τύπου του συμβολαιογραφικού εγγράφου, εφόσον η εν λόγω υποχρέωση απορρέει από ειδική διάταξη νόμου ή εφόσον εισφέρονται στην ιδρυόμενη ΑΕ περιου- σιακά στοιχεία, για τη μεταβίβαση των οποίων απαιτείται ο συγκεκριμένος τύπος. Η πρό- βλεψη οφείλει να γίνει αντιληπτή σε συνδυασμό με την εγκατάλειψη της προγενέστερης επιλογής του Έλληνα νομοθέτη να σωρεύσει τον διοικητικό έλεγχο νομιμότητας με τον υποχρεωτικό τύπο του δημοσίου εγγράφου σύμφωνα με τα οριζόμενα στα άρθρα 10 και 11 περ. β’ στοιχ. (i) Οδ. 2017/1132. Ως εκ τούτου, κρίσιμη είναι μόνο η τήρηση του υπο- χρεωτικά προβλεπόμενου τύπου του συμβολαιογραφικού εγγράφου ή του ιδιωτικού εγ- γράφου υπό τις αυστηρές προϋποθέσεις όπου το τελευταίο επιτρέπεται. 38 Αποκλειστικά Μούζουλα (Επ.), Ανώνυμες Εταιρίες, σελ. 443 αρ. 18. 34. Πρβλ. και Σ. Ψυχομάνη , Δίκαιο Εμπορικών Εταιριών, σελ. 291-2. 35. Βλ. και Ι. Παπαγιάννη , ΕΤρΑξΧρΔ 2008, 907, ο οποίος θεωρεί ως λόγο ακυρότητας και την κατάρτιση συμβολαιογραφικού εγγράφου κατά παράβαση του Κώδικα Συμβολαιογράφων. 36. Επιφυλακτικός επ’ αυτού Ι. Μάρκου , ΧρΙΔ 2019, 19. 37. Βλ. Απόφαση του Υπουργού Οικονομίας και Ανάπτυξης αρ. 31637/2017 «Πρότυπα καταστατικά για τις εταιρικές μορφές Α.Ε., Ε.Π.Ε., Ι.Κ.Ε., O.E. και Ε.Ε.» (ΦΕΚ Β΄ 928), όπως ισχύει μετά την τροποποίησή της από την Απόφαση του Υπουργού Οικονομίας και Ανάπτυξης αρ. 107766/2018 «Τροποποίηση του άρθρου Δεύτερου της υπουργικής απόφασης 31637/20-03-2017 (Β 928) «Πρότυπα Καταστατικά για τις εταιρικές μορφές Α.Ε., Ε.Π.Ε., Ι.Κ.Ε., O.E. και Ε.Ε.»» (ΦΕΚ Β΄ 4925). 38. Επικριτικός ωστόσο Α. Καραγκουνίδης , σε: Ε. Περάκη (Επ.), Το δίκαιο της ΑΕ, σελ. 606 αρ. 65· του ιδίου , Ελαττώματα ίδρυσης, σελ. 126-7, ο οποίος θεωρεί τη σώρευση των λόγων ακυρότητας ως ασύμβατη με τη νομολογία του ΔΕΚ Marleasing . 17