ΔΙΚΑΙΟ ΤΟΥ ΕΛΕΥΘΕΡΟΥ ΑΝΤΑΓΩΝΙΣΜΟΥ

Δ. Ν. ΤΖΟΥΓΑΝΑΤΟΣ 189 §5 Σχέση ελεύθερου και αθέμιτου ανταγωνισμού σημαίνει γενικής ισχύος λύσεις για την εφαρμογή των δυο τμημάτων του δικαίου του ανταγωνισμού, αλλά κατά περίπτωση επίλυση των αντιθέσεων λαμβάνοντας υπόψη τις νομοθετικές επιλογές και των δύο και επιδιώκοντας την αποτελεσματικότερη προστασία του ανταγωνισμού 45 . 2. Αλληλεπίδραση και κανόνες συρροής αθέμιτου και ελεύθερου ανταγωνισμού: η θέση της γερμανικής θεωρίας και νομολογίας i. Σχηματοποίηση της σχέσης αθέμιτου και ελεύθερου ανταγωνισμού Επ’ αυτού έχουν διατυπωθεί στη γερμανική θεωρία κατά βάση δύο απόψεις: Η μία δέχεται ότι το δίκαιο του ελεύθερου προς το δίκαιο του αθέμιτου ανταγωνισμού βρί- σκεται σε σχέση ειδικού προς γενικό. Ενώ το πρώτο απαγορεύει ορισμένες σαφώς περιγραφόμενες και απαριθμούμενες επιχειρηματικές πρακτικές, το δεύτερο με την ευρεία διατύπωση της γενικής απαγορευτικής ρήτρας του αθέμιτου ανταγωνισμού δεν περιορίζεται σε συγκεκριμένους τύπους επιχειρηματικής συμπεριφοράς, αλλά καλύπτει θεωρητικά κάθε τύπο συμπεριφοράς βλαπτικής για τον ανταγωνισμό και θα μπορούσε μάλιστα να καταλαμβάνει και τις πρακτικές που εμπίπτουν στο πεδίο του ελεύθερου ανταγωνισμού. Πρόκειται δηλ. για επάλληλους κύκλους, όπου τον ευ- ρύτερο-εξωτερικό αποτελεί το δίκαιο του αθέμιτου και τον εσωτερικό-στενότερο το δίκαιο του ελεύθερου ανταγωνισμού. Με αυτή την οπτική, κάθε συμπεριφορά που εμπίπτει στο πεδίο εφαρμογής του ειδικότερου δικαίου του ελεύθερου ανταγωνι- σμού αποκλείει το γενικότερο δίκαιο του αθέμιτου ανταγωνισμού 46 . Η άλλη άποψη περιγράφει σχηματικά τη σχέση αθέμιτου και ελεύθερου ανταγωνι- σμού ως τεμνόμενους κύκλους, όπου εκτός πεδίου τομής βρίσκονται από πλευράς αθέμιτου ανταγωνισμού οι διατάξεις που δεν επιδρούν στη διάρθρωση της αγοράς, όπως π.χ. παραπλανητική διαφήμιση, και από πλευράς ελεύθερου ανταγωνισμού οι διατάξεις που δεν αφορούν ανταγωνιστική συμπεριφορά, όπως οι διατάξεις που αφορούν τον έλεγχο συγκεντρώσεων επιχειρήσεων. Εντός του πεδίου τομής βρίσκο- νται κατά κύριο λόγο οι περιπτώσεις της παρεμπόδισης ανταγωνιστών ειδικότερα δε το μποϋκοτάζ 47 . ii. Ζητήματα από την παράλληλη εφαρμογή αθέμιτου και ελεύθερου ανταγωνισμού Η σχηματοποίηση της σχέσης αθέμιτου και ελεύθερου ανταγωνισμού ως ομόκε- ντρων ή αλληλεπικαλυπτόμενων κύκλων έχει ίσως θεωρητική αξία αλλά δεν συμ- κτής της «σχέσης αντινομίας». 45.  Emmerich, ό.π., 59. 46.  Köhler, Zur Konkurrenz lauterkeitsrechtlicher und kartellrechtlicher Normen, WRP 2005, 645, 646-647. 47.  Piper/Ohly/Sosnitza, ό.π., Εισαγωγή D, παρ. 72. 36 37 38