ΔΙΚΑΙΟ ΙΚΕ & ΕΠΕ

8 ΜΕΡΟΣ ΠΡΩΤΟ - ΙΔΡΥΣΗ ΙΚΕ ΚΑΙ ΕΠΕ της τροποποίησης του καταστατικού της, σχετικά με την οποία δεν απαιτείται συμβολαιογρα- φικό έγγραφο, αλλά απλό ιδιωτικό έγγραφο. Είναι, εξαιτίας των ανωτέρω, πολύ πιο οικονομι- κή, τόσο κατά την ίδρυση όσο και κατά τη λειτουργία της. Βεβαίως, το ανωτέρω στοιχείο της σύστασης με ιδιωτικό έγγραφο και χωρίς κόστος παρέχεται και από την ΙΚΕ, αλλά και από την ΕΠΕ, σύμφωνα με την νεώτερη τροποποίηση αυτής, εφόσον οι εταίροι της χρησιμοποιήσουν το λεγόμενο «πρότυπο καταστατικό», ήτοι ένα προδιατυπωμένο καταστατικό που έχει υπο- δειχθεί σε αυτούς αναγκαστικά από τον νομοθέτη (άρθρο 6 παρ. 1 Ν 3190/1955, όπως αντικα- ταστάθηκε με το άρθρο 2 παρ. 1 Ν 4541/2018, σε συνδυασμό προς άρθρο 9 Ν 4441/2016 24 ). Κατωτέρω εκτίθενται οι λόγοι, για τους οποίους, παρά τα ανωτέρω, θα μπορούσε έναντι της ΟΕ να προτιμηθεί από τους συμβαλλομένους η νομική μορφή της ΙΚΕ ή της ΕΠΕ. Α . Απεριόριστη ευθύνη στην ΟΕ 25 Στην ομόρρυθμη εταιρεία όλοι οι εταίροι (ομόρρυθμοι εταίροι) ευθύνονται απεριόριστα και εις ολόκληρον για τις εταιρικές υποχρεώσεις με την ατομική τους περιουσία (αρ. 249 παρ. 1 και 258 Ν 4072/2012), ανεξάρτητα από τον γενεσιουργό λόγο αυτών, ήτοι και όταν πηγάζουν από σύμβαση και όταν πηγάζουν από αδίκημα και από οποιανδήποτε άλλη αιτία 26 . Ο δε ομόρ- ρυθμος εταίρος που εισέρχεται στην εταιρεία ευθύνεται απεριόριστα και εις ολόκληρον και για τα εταιρικά χρέη που ήδη υπήρχαν πριν από την είσοδό του στην εταιρεία, ενώ αντίθετη συμφωνία δεν ισχύει έναντι των τρίτων (αρ. 258 παρ. 3 Ν 4072/2012). Οι ανωτέρω διατάξεις είναι αναγκαστικού δικαίου. Ένα ακόμη στοιχείο που μπορεί να φέρει σε δυσμενή θέση τον ομόρρυθμο εταίρο είναι ότι οι εταιρικοί δανειστές μπορούν ανά πάσα στιγμή να στραφούν εναντίον του, χωρίς να είναι υπο- χρεωμένοι να στραφούν πρώτα κατά της εταιρείας, αφού η ευθύνη του είναι πρωτογενής και όχι επικουρική και στερείται της ένστασης της δίζησης 27 . Αντίθετα, στην ΙΚΕ και στην ΕΠΕ οι εταίροι δεν υπέχουν καμία ευθύνη για τις εταιρικές υπο- χρεώσεις με την προσωπική τους περιουσία, πέραν του ποσού της εισφοράς τους στο εταιρικό κεφάλαιο, ενώ ισχύει η αρχή του απεριορίστου της ευθύνης του νομικού προσώπου της ΙΚΕ και της ΕΠΕ, τουλάχιστον κατ’ αρχήν και από πλευράς εμπορικού και ειδικότερα εταιρικού δι- καίου 28 . Αυτό αποτελεί ένα από τα βασικότερα στοιχεία, τα οποία διαφοροποιούν την ΙΚΕ και την ΕΠΕ από την ομόρρυθμη εταιρεία. Για αυτόν και μόνον τον λόγο είναι σκόπιμη η αποφυγή της ομόρρυθμης εταιρείας και συνα- κόλουθα η επιλογή της ΙΚΕ ή της ΕΠΕ, ακόμη και αν στην ΙΚΕ και στην ΕΠΕ σε κάποιες περι- πτώσεις μπορεί να κάμπτεται η αυστηρή αρχή του απολύτου περιορισμού της προσωπικής ευθύνης των εταίρων μέχρι του ποσού της εισφοράς τους, όπως ενδεικτικώς για την ΙΚΕ στην περίπτωση των εταίρων εγγυητικής εισφοράς, εφόσον υφίστανται και μόνο μέχρι του ποσού που οι ίδιοι συμφωνήσαν να ορισθεί με το καταστατικό ως ποσό ευθύνης τους και στην ΕΠΕ στις περιπτώσεις της υπαιτιότητας για ακυρότητα εταιρείας (αρ. 7 παρ. 5 εδ. β’ Ν 3190/1955), 24. Και σε συνδυασμό προς την ΥΑ 11026/2020, ΦΕΚ Β’ 491/19.2.2020. 25. Π. Παναγιώτου, Το Νέο Δίκαιο της Ομόρρυθμης και Ετερόρρυθμης Εταιρίας, Νομική Βιβλιοθήκη, 2013. 26. Ν. Ρόκας, Εμπορικές Εταιρείες, Έκτη έκδοση, παρ. 17/ 5 επ. σελ. 131 επ. 27. Ν. Ρόκας, Εμπορικές Εταιρείες, Έκτη έκδοση, ό.π., παρ. 17/7 επ. σελ. 133 επ. 28. Τα ανωτέρω τελούν με την επιφύλαξη του πλήθους των ειδικών διατάξεων που ιδρύουν ευθύνη για χρέη προς το Δημόσιο ή / και τους κοινωνικοασφαλιστικούς οργανισμούς, κατά παρέκκλιση ή και κατά ευθεία παραβίαση των θεμελιωδών αρχών των νομικών προσώπων και ιδίως των κεφαλαιουχικών εταιρειών, περί αυτοτέλειας του νομικού προσώπου και της περιουσίας του σε σχέση με τα φυσικά ή νομικά πρόσω- πα που αποτελούν τους εταίρους (ή μετόχους) του και σε σχέση με τη δική τους περιουσία.