NOMINEE DIRECTORS - ΕΝΤΕΤΑΛΜΕΝΟΙ ΔΙΟΙΚΗΤΙΚΟΙ ΣΥΜΒΟΥΛΟΙ

, νομική θέση και διορισμός των εντεταλμένων διοικητικών συμβούλων 3 ο εδσ θα εκπροσωπεί συμφέροντα στο ΔΣ. Αυτή η αντίληψη ή διευθέτηση είναι δυνατό να ενισχυθεί από τον εντολέα με την απόκτηση του δικαιώματος ή της εξουσίας παύσης και αντικατάστασης του εδσ. Ουσιαστικά, οι εδσ είναι τα πρόσωπα που κατά την άσκη- ση των εξουσιών τους ενεργούν, έστω και στοιχειωδώς, προς διαφύλαξη του συμφέρο- ντος των εντολέων· διακρίνονται από τους προτεινόμενους προς διορισμό (nominated) συμβούλους οι οποίοι δεν αναλαμβάνουν υποχρεώσεις προς τους προτείνοντες τον δι- ορισμό. Ο ορισμός της ACSLRC προφανώς είναι πολύ ευρύς, ωστόσο ανέδειξε τη δυ- σχέρεια που ενδεχόμενα παρουσιάζεται κατά την παρεμβολή εξωγενούς υποχρέωσης πίστης (loyalty) στη σχέση του συμβούλου με την εταιρεία. Οι συνθήκες και τα γεγονότα που δημιουργούν την εξωγενή υποχρέωση και καθορίζουν την πρόταση για τον διορι- σμό εδσ είναι ουσιαστικής σημασίας, γιατί προσδιορίζουν τις νομικές συνέπειες της θέ- σης του εδσ έναντι της εταιρείας και του εντολέα. Η νομική ανάλυση εξαρτάται από την εξαντλητική εξέταση των γεγονότων· αν δηλαδή οι συγκεκριμένες περιστάσεις κρίνονται πως διαφοροποιούν τις συνηθισμένες αρχές δικαίου που διέπουν τους συμβούλους. Η δισδιάστατη ιδιότητα (dual status) και ο ρόλος των εδσ στην εταιρεία, επιβλήθηκαν στο εταιρικό σύστημα από τη σύγχρονη επιχειρηματική πραγματικότητα (commercial reality). Ο όρος και η ιδιότητά τους δεν ορίζεται στο εταιρικό δίκαιο είναι δε αμφίβολο αν γενικά, αναγνωρίζεται ως τεχνικός όρος (term of art) 10 . Η Ahern 11 , παραθέτοντας τον Prentice 12 , υποστηρίζει πως ο όρος του «εδσ» είναι επιχειρηματικός χαρακτηρισμός και όχι νομικός όρος. Το δικαστήριο ωστόσο, στη Νοτιοαφρικανική S. v Shaban 13 , διαχώ- ρισε «τα ανδρείκελα-μαριονέτες» (puppets) συμβούλους και τους «εξαρτημένους συμ- βούλους» από τους «εδσ», με την έννοια των συμβούλων που διορίσθηκαν στο ΔΣ από μέτοχο. Η διάκριση, σύμφωνα με την Ahern, ενισχύει την αναγνώριση τoυ εδσ ως τεχνι- κού όρου και ως σημαντικού νομικού ζητήματος προς εξέταση. Η καθιέρωση των εδσ στο εταιρικό περιβάλλον δημιουργεί την εύλογη πιθανότητα της σύγκρουσης των καθηκόντων εμπιστοσύνης (fiduciary duties), την εκπλήρωση των οποίων οφείλουν οι εδσ προς την εταιρεία, με το συμφέρον των εντολέων. Αυτή η συ- γκυρία αποτελεί περιπτωσιολογικό νομικό ζήτημα προς εξέταση και επίλυση από το δι- καστήριο. Περαιτέρω, το καθήκον των συμβούλων προς προώθηση του βέλτιστου εται- ρικού συμφέροντος (best interest of the company) αποτελεί σοβαρό δίλημμα για τους 10. Λέξη ή πρόταση υποδηλούσα με ακρίβεια και «εξειδίκευση» την έννοια εντός συγκεκριμένου πεδί- ου ή επαγγέλματος. 11. Deirdre Ahern , Nominee Directors’ Duty to Promote the Success of the Company: Commercial Prag- matism and Legal Orthodoxy, Law Quarterly Review, Sweet & Maxwell, Vol. 127, σελ. 120. 12. Prentice, “Duties of Directors” in Hannigan and Prentice (eds), The Companies Act 2006 – a Com- mentary (London: Butterworths Law 2007), παρ. 3.47. 13. 1965 (4) S.A. 646 (W), στη σελ. 651.