ΚΤΗΣΗ ΚΥΡΙΟΤΗΤΑΣ ΚΙΝΗΤΟΥ ΑΠΌ ΚΑΛΟΠΙΣΤΟ ΣΥΝΑΛΛΑΣΣΟΜΕΝΟ

252 ΚΤΗΣΗ ΚΥΡΙΟΤΗΤΑΣ ΚΙΝΗΤΟΥ ΑΠΟ ΚΑΛΟΠΙΣΤΟ ΣΥΝΑΛΛΑΣΣΟΜΕΝΟ ενεχυροφύλακα (ΑΚ 1212) και ο τρίτος πωλήσει και παραδώσει το κινητό σε καλόπιστο αποκτώντα, τότε ο τελευταίος αποκτά κυριότητα από μη κύριο κατά ΑΚ 1036 ελεύθερη από το συσταθέν ενέχυρο πάνω στο πράγμα 647 . Αν όμως ο επικαρπωτής κινητού (π.χ. οικοδομικού γερανού) το εκμισθώσει για κάποιο χρονικό διάστημα στον ψιλό κύριο (ΑΚ 1166) και αυτός το πωλήσει και το πα- ραδώσει σε τρίτο, τότε ο τρίτος, αν είναι καλόπιστος ως προς την επικαρπία πάνω στο κινητό, αποκτά ελεύθερη κυριότητα από κύριο κατά ΑΚ 1034 648 . Η ΑΚ 1040 δεν βρίσκει εφαρμογή στην περίπτωση πρωτότυπης κτήσης της κυρι- ότητας κινητού (π.χ. με χρησικτησία, ένωση, ανάμιξη, ειδοποιία, εύρεση απο- λωλότος), βρίσκουν όμως εφαρμογή αντίστοιχες με αυτή διατάξεις (ΑΚ 1053, 1060, 1061 § 2, 1088). Μπορεί η ΑΚ 1040 να εφαρμόζεται ευθέως μόνο στην περίπτωση της κτήσης κυριότητας κινητού από κύριο ή μη κύριο, βρίσκει όμως ανάλογη εφαρμογή στην περίπτωση της κτήσης περιορισμένου εμπράγματου δικαιώματος (ενεχύρου και επικαρπίας) από κύριο ή μη κύριο δυνάμει των ΑΚ 1215 και 1143 (για το ενέχυρο και την επικαρπία αντίστοιχα). Η ανάλογη όμως εφαρμογή της ΑΚ 1040 στην περίπτωση κτήσης περιορισμένου εμπράγματου δικαιώματος δεν οδηγεί σε απόσβεση του τυχόν υφιστάμενου εμπράγματου δικαιώματος τρίτου πάνω στο κινητό, όπως συμβαίνει στην περίπτωση κτήσης της κυριότητας του κινητού, γιατί ο ενεχυρούχος δανειστής ή ο επικαρπωτής προστατεύεται πλήρως από την τυχόν ύπαρξη εμπράγματου δικαιώματος τρί- του πάνω στο κινητό κι αν ακόμη εξακολουθεί να υφίσταται το δικαίωμα του τρίτου, αν αναγνωριστεί, ότι το κτηθέν δικαίωμα (ενέχυρο ή επικαρπία) είναι επικρατέστερο από το δικαίωμα του τρίτου, προηγείται δηλαδή του προγενέ- στερου δικαιώματος του τρίτου κατά παρέκκλιση από την αρχή της χρονικής προτεραιότητας, κατά την οποία «prior tempore potior iure» 649 . Συνεπώς, η ΑΚ 1040 εφαρμοζόμενη ανάλογα στην περίπτωση κτήσης ενεχύρου ή επικαρπίας πρέπει να διαβαστεί ως εξής: «Το ενέχυρο ή η επικαρπία (που αποκτήθηκε από κύριο ή μη κύριο) προηγείται των εμπράγματων δικαιωμάτων τρίτων πάνω στο πράγμα, εκτός αν ο ενεχυρούχος δανειστής ή ο επικαρπωτής ήταν κακόπιστος ως προς το δικαίωμα του τρίτου κατά τον χρόνο της παράδοσης του πράγμα- τος» 650 . Αν όμως το πράγμα έχει ξεφύγει από την κατοχή του τρίτου ή αυτού που κατείχε επονόματί του με κλοπή ή απώλεια κατά την ΑΚ 1038, τότε το αποκτη- θέν περιορισμένο εμπράγματο δικαίωμα (ενέχυρο ή επικαρπία) του καλόπιστου 647. Γεωργιάδης, ΕμπρΔ, § 50, αρ. 68, παράδειγμα 1. 648. Γεωργιάδης, ΕμπρΔ, § 50, αρ. 68, παράδειγμα 2, Σπυριδάκης Ι./Σπυριδάκης Μ., ΕμπρΔ ΙΙ, 142.6 ε, παράδειγμα 1. 649. Βουζίκας, Κτήσις ενεχύρου παρά μη κυρίου, σ. 146. 650. Βουζίκας, ό.π., σ. 147, Σπυριδάκης Ι., Το δίκαιον της εμπραγμάτου ασφάλειας, § 122, αρ. 4.