ΣΥΜΒΑΣΗ ΟΜΟΛΟΓΙΑΚΟΥ ΔΑΝΕΙΟΥ ΚΑΙ ΡΗΤΡΕΣ ΑΝΑΛΗΨΗΣ ΠΑΡΕΠΟΜΕΝΩΝ ΥΠΟΧΡΕΩΣΕΩΝ (COVENANTS)

6 Σύμβαση ομολογιακού δανείου και ρήτρες ανάληψης παρεπόμενων υποχρεώσεων μολόγηση ρητρών διαιτησίας και έτσι οι σχετικές υποθέσεις δεν καταλήγουν στα δικαστήρια. Σε κάθε περίπτωση πάντως η οικονομική σημασία τους για τις σύγχρο- νες χρηματοδοτικές συναλλαγές καθιστά χρήσιμη και αναγκαία τη διερεύνηση των νομικών ζητημάτων που θέτει στην πράξη η συνομολόγηση τέτοιων ρητρών ανά- ληψης παρεπόμενων υποχρεώσεων στις συμβάσεις κάλυψης ομολογιακών δανεί- ων. Παράλληλα, η έρευνα επιδιώκει να αναζητήσει τυχόν όρια της ιδιωτικής αυτο- νομίας κατά τη διαμόρφωση του περιεχομένου των όρων αυτών. Η μονογραφία θα εστιάσει στη διερεύνηση του περιεχομένου της σύμβασης που συνάπτεται μεταξύ αφενός μιας ανώνυμης εταιρείας που έχει εκδώσει ομολογιακό δάνειο (ενδεχομένως δε και ορισμένων ή όλων των μετόχων αυτής) και αφετέρου του προσώπου που αναλαμβάνει να καλύψει το σύνολο ή μέρος του ομολογιακού δανείου (π.χ. κάποιου private equity fund). Ο αντισυμβαλλόμενος της εκδότριας μπορεί να έχει την ιδιότητα του «θεσμικού επενδυτή» που εμπίπτει στην έννοια του Οργανισμού Εναλλακτικών Επενδύσεων (Alternative Investment Fund) 15 . Επιπλέον, ο θεσμός του ομολογιακού δανείου αξιοποιείται ιδιαίτερα στην πράξη και από πι- στωτικά ιδρύματα, για δανειακές συμβάσεις που συνάπτουν με ανώνυμες εταιρεί- ες, τις οποίες πάντως η νομολογία αντιμετωπίζει ενίοτε ως απλά δάνεια, διεπόμενα από τις ΑΚ 806 επ. 16 Αντίθετα, η κάλυψη ομολογιακών δανείων με δημόσιαπροσφο- ρά (“public bonds”) δεν θα αποτελέσει αντικείμενο διερεύνησης 17 . 15. Με την Οδηγία 2011/61/ΕΕ του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συμβουλίου, της 8ης Ιουνίου 2011 (Alternative Investment Fund Managers Directive, γνωστή με το ακρωνύμιο “AIFMD”), ει- σήχθη ρυθμιστικό και εποπτικό πλαίσιο για τους διαχειριστές οργανισμών εναλλακτικών επεν- δύσεων (ΔΟΕΕ). Η προσαρμογή της ελληνικής νομοθεσίας στην Οδηγία 2011/61/ΕΕ έλαβε χώρα με τον ν. 4209/2013, ο οποίος εισήγαγε τον θεσμό της Ανώνυμης Εταιρείας Διαχείρισης Οργανι- σμών Εναλλακτικών Επενδύσεων (ΑΕΔΟΕΕ), που αποτελεί ΔΟΕΕ έχοντα τη νομική μορφή ανώνυ- μης εταιρείας με έδρα στην Ελλάδα και λαμβάνει άδεια λειτουργίας από την Επιτροπή Κεφαλαι- αγοράς. Για τους Οργανισμούς Εναλλακτικών Επενδύσεων βλ. τη μονογραφία του Μούζουλα , Η Οδηγία 2011/61/ΕΕ για τους διαχειριστές Οργανισμών Εναλλακτικών Επενδύσεων, 2015. 16. Βλ. ΕφΑθ 3607/2019 ΤΝΠ Νόμος, η οποία πάντως δεν καταφάσκει στις περιπτώσεις αυτές την ύπαρξη εικονικότητας με καλυπτόμενη κοινή δανειστική σύμβαση. Ο λόγος που τα τραπεζικά ιδρύματα επιλέγουν τη νομική μορφή του ομολογιακού δανείου για την παροχή κοινών πιστώ- σεων προς ανώνυμες εταιρείες είναι η ευνοϊκή φορολογική μεταχείριση και τα εν γένει προνό- μια που ο νομοθέτης επιφυλάσσει στα ομολογιακά δάνεια (για τα σχετικά φορολογικά κλπ. προ- νόμια βλ. τις διατάξεις του άρθρου 14 του ν. 3156/2003, οι οποίες διατηρήθηκαν σε ισχύ και μετά τον ν. 4548/2018). 17. Η κυριότερη ίσως πρακτική συνέπεια της διάκρισης μεταξύ ιδιωτικής τοποθέτησης και δημόσι- ας προσφοράς είναι ότι στην τελευταία περίπτωση απαιτείται η έκδοση ενημερωτικού δελτίου , που δημοσιεύεται μετά από έγκριση της Επιτροπής Κεφαλαιαγοράς (άρθρο 13 του ν. 3401/2005 και άρθρο 20 του Κανονισμού ΕΕ με αριθμό 2017/1129). Επισημαίνεται ότι η χρήση covenants εί- ναι σαφώς πιο περιορισμένη στα ομολογιακά δάνεια που καλύπτονται με δημόσια προσφορά σε σχέση με τα ομολογιακά δάνεια ιδιωτικής τοποθέτησης (βλ. Bratton, Bond Covenants and Cred- itor Protection: Economics and Law, Theory and Practice, Substance and Process [2006] EurBOr-