ΕΝΝΟΙΑ, ΛΕΙΤΟΥΡΓΙΑ ΚΑΙ ΚΥΡΟΣ ΤΗΣ ΣΥΜΒΑΣΗΣ ΕΞΑΡΤΗΜΕΝΗΣ ΕΡΓΑΣΙΑΣ
95
τήτων υπηρεσιών, όπως είναι αντίστοιχα η περίπτωση της σχέσης του ξεναγού
46
και
του εκτελωνιστή
47
.
Σε τέτοιες περιπτώσεις νομοθετικού χαρακτηρισμού των συμβατικών σχέσεων
ενδεχομένως προκύπτει
ζήτημα συνταγματικότητας των σχετικών διατάξεων
48
, δε-
δομένου ότι με τις ρυθμιστικές αυτές παρεμβάσεις δεν αποκλείεται να περιορίζεται
ανεπίτρεπτα η συναλλακτική ελευθερία και να συντρέχουν οι όροι παραβίασης των
διατάξεων του άρθρου 5 §§ 1 και 3 του Συντάγματος
49
, ενώ, παράλληλα, δημιουρ-
γείται σοβαρό πρόβλημα παραβίασης των άρθρων 26 § 3 και 87 § 2 Συντ. από τα
46. Κατά τη διάταξη του άρθρου 37 του Ν 1545/1985, εισάγεται αμάχητο τεκμήριο περί του χα-
ρακτηρισμού της σχέσης εργασίας των ξεναγών ως «εξαρτημένης εργασίας». Η διάταξη αυτή
προβλέπει: «
Ξεναγοί που έχουν την προβλεπόμενη άδεια εξασκήσεως του επαγγέλματος του
ξεναγού και συμβάλλονται με τουριστικά-ταξιδιωτικά γραφεία, με μέλη της ένωσης εφοπλι-
στών επιβατηγών πλοίων και με τουριστικά γραφεία του εξωτερικού άμεσα ή με παραρτή-
ματα-πρακτορεία τους στην Ελλάδα, για την πραγματοποίηση τουριστικών προγραμμάτων,
που εκείνα οργανώνουν, συνδέονται με σχέση εξαρτημένης εργασίας και υπάγονται στις σχε-
τικές διατάξεις της ελληνικής εργατικής νομοθεσίας ως προς τις σχέσεις τους με τους εργοδό-
τες τους
». Το άρθρο 37 Ν. 1545/1985 δεν εφαρμόζεται σε ξεναγούς, οι οποίοι είναι νόμιμα
εγκατεστημένοι σε άλλα κράτη - μέλη της Ευρωπαϊκής Ένωσης και παρέχουν υπηρεσίες στην
ελληνική επικράτεια σύμφωνα με τον τίτλο II του π.δ. 38/2010 «Προσαρμογή της ελληνικής
νομοθεσίας στην Οδηγία 2005/36/ΕΚ του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συμβουλίου
της 7ης Σεπτεμβρίου 2005 σχετικά με την αναγνώριση των επαγγελματικών προσόντων» (άρ-
θρο 1 της ΚΥΑ 1597/2011, ΦΕΚ 108/Β/03.02.2011). Για το επάγγελμα των ξεναγών βλ. επίσης
ΑΠ 1365/1990 EEργΔ 50, 1991, 283, ΑΠ 1494/1991 EEργΔ 52, 1993, 158, Oλ ΣτE 357/1992
EEργΔ 51, 1992, 468, που θεώρησε συνταγματική τη διάταξη του άρθρου 37 Ν 1545/1945.
47. Στην περίπτωση των εκτελωνιστών, η διάταξη του άρθρου 13 § 1 περ. ζ’ Ν 718/1977, πριν
να καταργηθεί με την περίπτωση 12 της υποπαραγράφου Ε.5. του άρθρου πρώτου του Ν.
4093/2012, επέβαλε ότι το επάγγελμα του εκτελωνιστή πρέπει να ασκείται ως ελεύθε-
ρο επάγγελμα.
48. Ειδικότερη περίπτωση τέτοιου νομοθετικού χαρακτηρισμού της σχέσης συνιστούν και οι δι-
ατάξεις των άρθρων 85, 108 § 3 και 113 §§ 4 και 5 Ν 2725/1999, με τις οποίες χαρακτηρίζο-
νται οι σχέσεις των αμειβομένων αθλητών ή των επαγγελματιών αθλητών ως εξαρτημένης
εργασίας. Για τα σχετικά προβλήματα που είχαν δημιουργηθεί υπό το προηγούμενο νομοθε-
τικό καθεστώς βλ.
Παπαϊωάννου Α.
, Η νομοθετική παρέμβαση στη διάκριση μεταξύ εξηρτη-
μένης εργασίας και παροχής ανεξαρτήτων υπηρεσιών. Προβλήματα συνταγματικότητα του Ν
1958/1991 περί αθλητισμού, ΕΕργΔ 52, 1993, σελ. 345 επ. Βλ. και ΑΠ 1366/2013 ΕΕργΔ 73,
2014, 464, που αναφέρεται στην εργασιακή σχέση επαγγελματία ποδοσφαιριστή.
49. Πάντως στην περίπτωση του ανωτέρω αναφερθέντος άρθρου 37 Ν 1545/1985 κρίθηκε δι-
καστικώς ότι η διάταξη αυτή είναι σύμφωνη με το Σύνταγμα και ειδικότερα ότι δεν αντίκει-
ται στο άρθρο 5 παράγρ. 1 και 3 αυτού (Ολ ΣτΕ 357/1992 ΕΕργΔ 51, 1991, 468 = ΝοΒ 40,
1992, 1102 = ΤοΣ 1/1992, 115 με σημείωμα Δ. Γρατσία, ΣτΕ 5302/1995 ΕΑΕΔ 1996, 366 =
ΕΕΕυρΔ 1996, 975 με παρατηρήσεις Ταρασίδου). Είχαν επίσης προηγηθεί αποφάσεις των
πολιτικών δικαστηρίων οι οποίες, ανεξαρτήτως του άρθρου 37 Ν 1545/1985, είχαν χαρα-
κτηρίσει την εργασιακή σχέση του ξεναγού ως σχέση εξαρτημένης εργασίας (Βλ. και ΑΠ
1365/1990 ΕΕργΔ 50, 1991, 327 =ΔΕΝ 48, 1992, 484, ΑΠ 1494/1991, ΕΕργΔ 52, 1993,
158, ΑΠ 800/1995 αδημοσίευτη, ΕφΑθ 1558/1982 ΕΕργΔ 1, 12/1982, 453, ΠολΠρΡόδου
318/1988 ΕΑΕΔ 22, 1988, 870).